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紅商網(wǎng)訊：蘋果與唯冠之間的訴訟與糾紛可謂愈演愈烈。南有廣東高院的商標權屬之訴、北有商評委(可能還要進入行政訴訟)的撤銷商標程序。糾紛和訴訟的實質，表面上能夠看到的法律問題只是冰山一角，在海平面以下的巨大冰山本體則是市場份額的角逐和商業(yè)利益的爭奪。日前，由上海泛洋律師事務所發(fā)起的“并購中的知識產(chǎn)權審查與博弈”研討會以及華東政法大學知識產(chǎn)權學院舉辦的“iPad商標之爭的法律、經(jīng)濟和道德視角解讀”沙龍上，業(yè)內(nèi)專家和學者就案件中涉及的焦點話題進行了深入探討。
表見代理與隱名代理就合同法的問題，深圳唯冠和蘋果的對抗，一審蘋果主要強調(diào)表見代理，二審強調(diào)普通法系的隱名代理。表見代理或是隱名代理，能否成立?
上海大學知識產(chǎn)權學院院長陶鑫良教授表示，“首先我們應厘清幾個問題，深圳唯冠對臺北唯冠的交易行為究竟知不知道?因為楊榮山是三個唯冠公司共同的法定代表人，其應該知道交易的存在、交易標的包括不同國家地區(qū)的商標，因為清單中有上面所述的大陸地區(qū)的兩個IPAD商標，楊榮山的知情是否能夠代表深圳唯冠的知情?這還要綜合考慮。此外，深圳唯冠到底有沒有參與談判?我們不能評判，相信法院在證據(jù)的基礎上會做出公正的評判。”
“而本案爭議的焦點問題是：臺北唯冠的行為是否對深圳唯冠有法律約束力?表見代理是否成立?根據(jù)《合同法》，表見代理恐怕難以成立，表見代理要求以被代理人的名義進行代理行為，合同并不是以深圳唯冠為主體簽訂的，不符合表見代理成立的全部要件。”陶鑫良認為。
華東政法大學經(jīng)濟法學院教授、著名民商法專家傅鼎生對“表見代理”的分析更為透徹。其表示，“我沒看到這份合同，但從現(xiàn)有資料來看，這份合同主體只有一個，就是臺灣唯冠。如果表見代理成立，主體必須是兩個以上，一個是臺灣唯冠，一個是深圳唯冠，然后簽字時臺灣唯冠代理深圳唯冠簽字，這才構成表見代理。如果主體只是一個，就推導不出表見代理。最后，雖然深圳唯冠一起簽訂合同，以電子郵件往來的方式，但我們知道，簽訂這樣的合同尤其是國際上的合同，最后要有一個確認書�，F(xiàn)在資料表明，確認書是臺灣唯冠簽訂的，把之前的過程全部‘吸收’掉了，只能按照這份合同來表明問題，所以從這個層面上來說，表見代理也不構成。”
據(jù)了解，蘋果二審改為隱名代理，其實隱名代理并不是大陸法系的概念，蘋果認為，深圳唯冠與臺北唯冠內(nèi)部存在委托關系，那么臺北唯冠簽訂的合同當然對深圳唯冠有效。“根據(jù)《合同法》402、403條，深圳唯冠不履行合同約定，臺北唯冠可以向蘋果披露，蘋果可以向深圳唯冠行使權力。但是《合同法》402、403條是不是對商標權買賣適用?值得討論。現(xiàn)在蘋果根據(jù)《合同法》402、403條提出的委托合同項下的訴求是否成立，我們拭目以待。”陶鑫良表示。
記者了解到，《合同法》402、403條當時制訂的背景是為了解決我國外貿(mào)代理中存在的問題，這兩條是否能夠適用于商標轉讓，甚至能夠普遍適用于各種民事行為，還是有很大疑問。
商標權的轉讓與生效在這一案件中，商標權轉讓和商標權轉讓合同需要辨析。
據(jù)了解，我們國家商標權轉讓，不但要簽訂合同，還要登記公示，商標轉讓才生效。在這一案件中，實際上商標權轉讓合同已經(jīng)成立并且生效，但是沒有到國家商標局進行轉讓登記，因此商標權的轉讓沒有生效，即蘋果還沒有取得商標權，因此蘋果現(xiàn)在要求深圳唯冠配合向商標局申請轉讓登記。
根據(jù)我國商標體系制度安排，注冊在先產(chǎn)生的注冊商標權和因使用而知名產(chǎn)生的商業(yè)標識權利該如何協(xié)調(diào)?陶鑫良表示，此前，藍色風暴和百事可樂的事件，引發(fā)了反向混淆的問題。其實，反向仿冒有它合理存在的理由，但是反向混淆理論上并不成熟。注冊商標和知名的商業(yè)標識之間產(chǎn)生沖突了，如何解決?我個人認為，注冊商標是制度設計，我記得新《商標法》草案稿中有一條，注冊商標如果沒有使用，一旦有侵權，可以認定侵權，但不能主張要求賠償。所以，注冊商標在一定程度上是弱權力，給予弱保護。而因使用而產(chǎn)生的商譽、知名度、美譽度，才是商標法保護商標的立法本意，應該給予強保護。這種沖突如何解決，是一個難題。
上海政法學院知識產(chǎn)權研究中心副主任曹陽也認為，“唯冠通過注冊取得商標權，但其并沒有實質意義上的商標權，這也是其為什么不向蘋果提出索賠的原因，因為其沒有損失。蘋果通過長期使用獲得了商標權。本案最大的難點是，如果判決傾向于蘋果，則可能對我國的商標注冊制度產(chǎn)生一個沖擊。”
“當初蘋果購買IPHONE商標，好像轉讓費是365萬美元，那么現(xiàn)在這個事件，如果能夠有一個合理的價格，雙方都能夠接受，坐下來談，可能對雙方都是一個很好的解決方式。”有專家提議。
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