作者：崔國斌

　　觀看游戲直播、直播正在攻關(guān)的游戲，已經(jīng)成為眾多游戲玩家的日常愛好。游戲直播行業(yè)步入發(fā)展黃金期，但一些游戲開發(fā)運(yùn)營商并不樂意讓自家游戲成為玩家直播的素材。比如《王國之心3》就向玩家們發(fā)出警告，“你可以在非盈利的前提下自由進(jìn)行直播。但即使是在非盈利環(huán)境下，也禁止播放游戲音樂或以播放音樂為目的的直播。”

　　游戲直播與游戲開發(fā)運(yùn)營商的訴訟摩擦漸多，游戲直播是否侵犯著作權(quán)？

　　游戲的作品屬性

　　盡管有學(xué)者認(rèn)為，《著作權(quán)法》應(yīng)該規(guī)定一個(gè)特殊作品類型，把游戲中的內(nèi)容擱在一起，但是這并不見得是個(gè)合理的選擇。

　　具體而言，游戲作品中包含下列受保護(hù)的內(nèi)容：一方面是已經(jīng)被游戲作品固定的內(nèi)容，包括計(jì)算機(jī)程序的游戲引擎、游戲的資源庫、各種各樣的圖片、游戲提供的文檔等等；另一方面是游戲運(yùn)行過程中臨時(shí)呈現(xiàn)的內(nèi)容，這是通過游戲引擎組合起來的，包括游戲過程的畫面、游戲過程呈現(xiàn)的規(guī)則、情節(jié)、程序等等。

　　在《著作權(quán)法》上為游戲設(shè)定一個(gè)新的作品類型在理論上沒有什么障礙，但是實(shí)際沒有什么好處。如果我們采用分割作品內(nèi)容的分析思路會(huì)使問題更簡單。一個(gè)游戲作品獲得著作權(quán)保護(hù)之后，受保護(hù)的內(nèi)容并不僅僅是它表面的表現(xiàn)形式，實(shí)際上里面的各種獨(dú)創(chuàng)性內(nèi)容（比如游戲畫面、情節(jié)、音樂等）都將獲得保護(hù)。

　　“玩”還是“創(chuàng)作”？

　　游戲玩家到底是“玩”還是“創(chuàng)作”，要視乎玩家到底在玩什么游戲。有的的確是玩兒，有的只是體力上的消耗，單純追求比賽結(jié)果。另外一些游戲的確要發(fā)揮游戲玩家自己的主觀判斷力，比如設(shè)置個(gè)性化的地圖，構(gòu)筑很好的畫面和過程，帶著士兵走各種各樣的步伐等等。

　　有人可能認(rèn)為，游戲畫面仍然在游戲設(shè)計(jì)者規(guī)定的程序范圍之內(nèi)。這種表述可能適用于早期的游戲，比如，過去在電視上玩的那種彈跳一下過關(guān)，掉到坑里就結(jié)束的游戲。這里的游戲畫面是被明確規(guī)定的，非常有限。還有一些智力答題類的游戲，ABC選擇，答對(duì)了就下一道。這種游戲畫面的確沒有太大的選擇余地。

　　不過，今天主流的實(shí)時(shí)戰(zhàn)略游戲，玩家有非常大的選擇。游戲提供了一個(gè)舞臺(tái)，盡管存在限制，但玩家在舞臺(tái)上仍然可以構(gòu)成有創(chuàng)造性的演繹行為，發(fā)揮獨(dú)創(chuàng)性的可能性。

　　即便玩家玩游戲的行為沒有獨(dú)創(chuàng)性，玩家還可能基于錄制游戲畫面而主張權(quán)利，即玩家通過計(jì)算機(jī)程序或者外在攝像機(jī)把游戲畫面固定下來，他就可能成為錄像制品的制作者，有可能有獲得鄰接權(quán)保護(hù)的空間。

　　游戲玩家直播游戲畫面，是否算得上合理使用？

　　國內(nèi)有學(xué)者主張，游戲畫面應(yīng)該被區(qū)分為兩個(gè)類別，一個(gè)是電影式的預(yù)設(shè)畫面，另外是典型游戲式的畫面。傳播電影式的預(yù)設(shè)畫面，與轉(zhuǎn)播電影畫面無異。但是對(duì)于非預(yù)設(shè)的游戲畫面，，大家看游戲畫面不是要欣賞畫面的美感，而是欣賞玩家的技巧，因此玩家傳播游戲畫面的行為構(gòu)成合理使用，這點(diǎn)我則不能茍同。

　　這里所謂的典型游戲畫面，是指像DOTA或者《帝國時(shí)代》、《紅色警報(bào)》、《CS》之類的游戲畫面。游戲畫面每時(shí)每刻都在展現(xiàn)版權(quán)內(nèi)容，即使是《魔獸》這種游戲的畫面，很多細(xì)節(jié)也都是受版權(quán)保護(hù)的。公眾在欣賞玩家技巧的時(shí)候，也在欣賞畫面內(nèi)容。游戲開發(fā)運(yùn)營商花了大量精力把幾千萬人吸引來，讓他們覺得玩某款游戲是有意思的事情。在這一意義上講，整個(gè)市場(chǎng)是游戲開發(fā)運(yùn)營商自己創(chuàng)造的。

　　如果著作權(quán)人，即游戲開發(fā)運(yùn)營商認(rèn)為，保留游戲直播的權(quán)利價(jià)值更高，那么毫無疑問他不會(huì)讓渡該項(xiàng)權(quán)利。但如果有第三方認(rèn)為自己將產(chǎn)生更多價(jià)值，也可向開發(fā)運(yùn)營商申請(qǐng)?jiān)S可。賦予價(jià)值高的一方獲得傳播權(quán)，這是一個(gè)正常的產(chǎn)權(quán)機(jī)制。而在這個(gè)產(chǎn)權(quán)機(jī)制中，社會(huì)公眾到底能不能克服交易成本的障礙，才是值得大家關(guān)心的問題。

　　如果交易成本很高，沒有辦法達(dá)到作品的有效利用，這個(gè)時(shí)候我們才需要考慮限制合理使用。在商業(yè)直播領(lǐng)域，著作權(quán)人直接管理游戲系統(tǒng)，與玩家的溝通渠道暢通，因此不存在嚴(yán)重的交易成本問題。

　　回到合理使用的具體分析思路，首先，要看作品的使用目的。個(gè)人玩家向外傳播玩游戲的畫面，展示自己的游戲水平，是非商業(yè)性質(zhì)。但是，如果是游戲高手的直播，長年累月地展示別人開發(fā)的游戲畫面并從中獲得報(bào)酬，這可能是一種商業(yè)的行為。

　　其次，盡管開發(fā)者并不預(yù)設(shè)玩家的具體玩法或游戲畫面，但是對(duì)于普通玩家畫面的大致內(nèi)容或模式，開發(fā)者應(yīng)該早就知道會(huì)是什么樣子。與開發(fā)者的預(yù)期相比，玩家的使用方式說不上太大的轉(zhuǎn)換性。

　　再次，要看版權(quán)作品的性質(zhì)。有的版權(quán)作品是單純以畫面吸引人的，這個(gè)可能更容易進(jìn)入《著作權(quán)法》保護(hù)的核心作品范圍，更不容易被認(rèn)定是合理使用；有些游戲畫面只是簡單展現(xiàn)一下技巧，更多出于實(shí)用考慮，對(duì)此類畫面的使用，更容易被認(rèn)為是合理使用。

　　基于以上分析，本人認(rèn)為，玩家為了展示一下自己的游戲技能，評(píng)論游戲內(nèi)容或設(shè)計(jì)等，偶爾短暫地傳播一下自己參與的游戲畫面，可能構(gòu)成合理使用。如果長時(shí)間的面向公眾直播游戲畫面，通常不能認(rèn)定為合理使用。

　　作者簡介：崔國斌，清華大學(xué)法學(xué)院副院長、副教授，國內(nèi)著名知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域法學(xué)專家、學(xué)者。

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